“奉子成婚”与生育权
四川大学法学院：李游


一美女结婚了,居然酒席都免了,只寄来了些精致的糖果.事后才得知她结婚登记时已经身怀六甲身不由己了.女友在童年时期便生成的对胜大华丽婚礼的梦想就这样被腹中的小家伙无情地摧毁了.
我致电: “……这以前‘奉诣成婚’都是要诏告天下的啊,你倒好,不但不告还连同我送红包的权利都剥夺了.”
女友颇有些无奈: “一个女人有了孩子,那里还有自我?起初他不同意结婚:说时机不成熟,劝我把孩子做掉,这是我生命中第一个孩子啊——我怎么忍心杀了他(她).这一僵持就是几个月,眼看肚子一天天大起来,要不是我以两条命相逼,他现在还是个快乐的单身汉.”
我的心突然有被丝线拴扯的痛，搜索过全部安慰人的话，最后只吐出一句：“没事了，你的孩子会比你更漂亮的，好好保重身体啊，我还盼着做干妈呢。”
女友的婚姻总算成就了，当前的法律对“奉子成婚”这种行为没有明令禁止，唯一涉及到的法条是《婚姻法》第五条：结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。可她的情况一来构不上胁迫，（因为女友并没有以男方及其亲属的生命财产的安全相威胁），二来也不属于第三者的干涉（因为胎儿在未出生时还不具备民事行为能力，不能作为独立的民事主体而存在）。法律的问题解决了，虽说孩子不比圣旨,可在这种语境下多多少少还是有点强制的味道，我感觉到莫名的悲哀。
2002年9月1日生效的《人口与计划生育法》已经明确了男性的生育权，并且随之产生了妻子私自堕胎丈夫获赔的判决。我对此类判决理解是：法院并不否认《妇女权益保障法》中关于妇女有不生育自由的权利，但根据“新法优于旧法”的原则，男性的生育权比女性的不生育自由权更应受到保护。笔者不是女权主义者，只是相信来自头顶星空的规则。前述吾友的故事还算不幸中的万幸——双方的关系纳入到了法律的庇护之下。但设想女友的情况更糟一点，男方仍然不答应结婚，那女友的生育权该如何来保障？生育权的主体最终是谁？法律到底保不保护未婚妇女的生育权？胎儿有民事权利能力吗？基于以上问题，笔者将在本文中作出分析回答，意在抛砖。
第一块砖：生育乃性之成本
辅助生育技术自1978年为英格兰蓝爱德伍德医生首创成功后，性就不再是使妇女怀孕的唯一方式了，但怀孕仍然不可避免地要被计算在性的成本之内。波斯纳先生将性所服务的目的（性的收益）分为三组：生育的、享受的和联谊的。杨立新教授将性利益定义为一种独立的人格利益。并进一步阐述他具有人身自由和精神自由的双重属性，男女双方通过作为的方式实现这种利益，通过不作为的方式保持它。从而获得自身的幸福和快乐。笔者非常赞同这两位的观点，但更愿意从悲观的角度来剖析。“生一个不想要的孩子就是为性快感支付的一种沉重的税”，性的利益为双方共享，但因为生孩子的妇女要承受心理上的焦虑、生理上的不适和只有她自己才了解的痛苦，而依目前的医学技术还不能把受精卵移植到男人身体里去孕育，所以这种税最终是由妇女来承担的（男人当然也可以以他们损失了几枚精子作为辩护）。
这跟共同犯罪的构成非常类似（《圣经》里面淫欲罪也是7宗罪的一种）：主观方面，男女有两情相悦的共同故意；客观方面，实施了偷尝禁果的行为（性交）；犯罪主体，是二个16岁以上具有完全行为能力的人。按照《刑法》此二人应该被科以同等的刑罚。但事实是，如果两人没有结婚，男方一旦认定了不要孩子而女方又没有做“未婚妈妈”的勇气或者不愿意象吾友那样采取极端方式的话，她唯一的出路恐怕就是用中止妊娠来放弃自己的生育孩子的权利。相反，如果女方不愿意要自己身上的这块肉，还必须经男方的同意，否则就在法律上构成侵权。总之，“犯罪”所得利益归男方所有，后果一概由女方来承担。
在立法上如此重视父权夫权以及所有男性的权利，而对妇女的关切不敏感，这很容易让人假定有相当多的法律必定是男性努力的结果，他们成功地把妇女的利益（最广义的）再分配给了自己。
第二块砖：避孕失败怎么办？
按照波斯纳先生的分类，吾友性所服务的目的也许是享受的或者联谊的，反正不是生育的。现实生活中，造成这种后果的原因多为避孕失败，于是产生了避孕失败由谁负责的问题，是由女方“一人做事一人当”吗？男方的责任仅仅是道义上的吗？可否追究避孕药具销售、生产商的责任？医院要求做流产手术必须由丈夫签字的规定可行吗？
笔者认为避孕失败可能是由多方面的原因所致，应视情况而定。大多数男性都有一种观念：认为避孕是女人单方面的事。原因很简单，人都是利己动物，在行为不会对自身产生严重后果的情况下，就不会再投入更高的成本或者牺牲自己更多的利益。所以他们在对待计划外怀孕时要求女人“一人做事一人当”就可以理解了，当然也有部分责任感特别强的男人会在女人同意中止妊娠后在经济上和精神上予以支持。1，笔者在第一块砖中已经有所主张，现摆明观点：在双方均对避孕失败存在过失的情况下，应当由法律来强制规定男方的责任。理由如下：《婚姻法》第三十四条规定：女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。这表明我国立法偏重于保护弱者，对妇女具有一定程度上的人文关怀，所以基于妇女生理的特殊性，未婚妇女在中止妊娠后可向致使其怀孕的男方主张相应的经济补偿。2，目前市面上还没有避孕药具能够起到100%的避孕效果，有的在说明书上标示成功率95%、99%等字样，正是由于这5%甚至于1%的免责事由，就给制造假冒伪劣商品的商家留下了无尽的余地。就算当事人以他侵害了自己不生育的自由权为由起诉，举证上也相当困难。其次,由于我国避孕药具器械市场缺乏有效的管理监督,致使一些不法商人为了谋取暴利，投机取巧造成市场混乱, 然而最让人担忧的还是关系到人民群众的健康和安全的质量问题 ( 国家药品监督管理局就2002年初在全国11个省市的流通领域中，对147家避孕套经营企业多个批号避孕套进行抽查的结果予以通报，合格率仅为13.3%。)因此，相关法律法规的出台就显得刻不容缓了。.3，为了应对《人口与计划生育法》中关于公民生育权的规定，避免不卷入不必要的诉讼，全国各大小医院纷纷作出内部规定，即流产手术必须经丈夫签字方可做。笔者认为此规定与《妇女权益保障法》抵触，侵犯了妇女不生育的自由权，当然无效。实际上，只要院方在医疗活动中不违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规的规定它就根本不会涉及到侵犯生育权的问题。笔者不反对医院未雨绸缪将双方的签字作为备份材料，但无论如何也不应当作为一道强制性的程序。
第三块砖：独身女人生育权不应保障
《吉林省人口与计划生育条例》规定“达到法定婚龄决定终身不再结婚并无子女的妇女，可以采取合法的医学辅助生育技术手段生育一个子女”。本条规定看似立法对于非主流群体的人文关怀是对女性权利的尊重，但实质上是从立法上纵容女性的不理智，并且以牺牲伦理道德和孩子的权益作为代价。首先，站在作为绝对弱势群体的孩子们的角度去思考，他们没有能力要求大人们做什么或不做什么，他们只能在多年之后恨自己的母亲——把自己当作宠物一样来满足自己认为需要的生活方式，而不考虑能否给予自己健康的成长环境。我想任何一个母亲都不愿意为自己养一个仇人吧。其次，由于此条例规定不构明确，造成操作难度大。“决定终身不再结婚”，如果在按此法生育后又想结婚，以此条来限制就违反了《婚姻法》结婚自由的规定和《立法法》的规定，而同意结婚即意味着这条规定的限定条件落空。再次，笔者认为生育权乃公民与生俱来的自然权利，不反对非婚生育（法律也没有明令禁止）。相反我国《婚姻法》有规定“非婚生子女享受与婚生子女同等待遇”，这是因为无论结婚与否孩子都能寻找到自己的父源，除孩子被合法收养，他与自己的亲生父亲的权利义务关系不会阻断。而以采取合法的医学辅助身育技术手段生育的子女，在法律上是没有父源的，他（她）生下来就“只知其母，不知其父”并且永远没有父亲，社会伦理遭破坏的同时孩子心灵上的残缺也难以避免。真可谓：解决问题一个，带来问题一堆。
第四块砖：胎儿的权利
胎儿在母亲的子宫里宣言：您可以决定不要我，但当您决定要我的时候就请您对我负责！也许有人会说你这个标题本身就是空穴来风，我国《民法通则》规定：公民的民事权利能力始于出生终于死亡。那么未出生的胎儿在法律上不享有任何权利。笔者承认，但不得不提醒读者大人一个唯一的例外，那就是我国《继承法》第二十八条关于胎儿预留份额的规定。这个特别法的规定在某种意义上推翻了普通法。笔者以为胎儿的权利应得到进一步的延伸，那就是限定一个做父母的最低标准。
有件事总让我百思不得其解：我们为什么容许任何人不经训练就担负人类最重要的养育后代的职责，尤其是在存在一些无知的父母可能严重扭曲下一代的人格的状况下。父母拥有摧毁生命、戕害孩子灵魂的无比力量。想想看，医生如果未经教育与训练根本不可能执业；甚至我们得经过考试才能开车上路，以免祸及无辜，在所谓文明的现代社会，公路上还拉起了重重的保护网。可是，即使是多无知的家伙，只要会性交，就可以成为父母。也就是说，为人父母的惟一资格限制就是具备猪的能力，然后就可以合法成为中国人的父母。即使我们找个人来家里修侧所，也要有比这更高的资格。
我们无法选择自己的父母，但可以选择改变现状，在有生之年不断地提升自己爱的能力，在作父母之前进行基本的训练。可能有人会说这样的举措对于有着13亿人口的中国来说真是太艰难了，却正是因为我们是人口大国才要更加地注重人口素质（包括身体的精神的和心理的）的提高，从限定一个做父母的最低标准做起，从绝望中寻找希望，一个民族终将辉煌。
法律尽管浩如烟海，也是有边界的，国家的司法资源也是有限的。来自人内心的约束才是最完美的法则，尤其对天下的父母和即将要做父母的人而言。
方丈说：天下事了又未了，何须以不了了之。世外人法无定法，然后知非法法也。

主要参考文献： 理查德.A.波斯纳（著） 苏力（译）： 《性与理性》
盖瑞.史宾塞 （著） 魏丰（译）： 《最佳辩护》
杨立新《性骚扰是对妇女“性自主权”的侵害》



中国人民银行


关于印发《1994年人民银行金融法制工作要点》的通知
中国人民银行




中国人民银行各省、自治区、直辖市分行，经济特区分行，计划单列市分行：
人民银行全国条法工作会议于1994年3月28日至31日在广西壮族自治区南宁市召开。现将会议安排布置的《1994年人民银行金融法制工作要点》印发给你们。请各分行结合实际情况，认真贯彻落实。

附件：1994年人民银行金融法制工作要点

1994年人民银行金融法制工作的指导思想是：贯彻年初全国金融工作会议精神，保障金融体制改革各项措施的顺利出台，加快金融法制建设；根据人民银行转换职能的需要，严格金融执法的监督检查，使法制工作成为中央银行职能实施的重要保障手段。根据这一指导思想，199
4年人民银行金融法制工作的主要任务是：
一、抓住几部大法出台的有利时机，加快与之配套的法规、规章的起草工作。
全国人大常委会把审议《中国人民银行法》、《中华人民共和国银行法》、《票据法》、《保险法》列入了1994年下半年的立法计划。我们要配合国务院、全国人大做好审议前的各项准备工作，力促这四部金融大法的顺利出台。这四部法律出台后，总行将采取各种方式，利用多种
渠道做好宣传、解释和培训工作，各分行要积极配合总行做好这方面工作，并以此为契机掀起学习、普及金融法律知识的高潮。
为配合金融体制改革措施的出台和顺利实施，1994年总行还要抓紧制定和颁布一批与之相配套的金融法规和规章，各分行要做好贯彻执行工作。并要在全国性金融法律、法规、规章的基础上，制定出适合当地情况的地方性金融法规和规章。为确保中央银行立法的集中、统一和地方
性金融法规、规章的法律效力，避免立法工作的相互矛盾，各分行的立法工作必须统一归口。在制定地方性金融规章和有关金融业务制度时，必须由分行主管条法工作的部门统一审核、把关，要严格依照总行《金融业务基本规章制定程序规定》进行报批；对不需要总行审批的，按总行《地
方金融规范性文件备案办法》的规定，向总行办理备案手续。
为了加快金融立法步伐，促进金融立法工作的有序化和科学化，避免立法的盲目、交叉、抵触等现象的发生，总行正在研究制定适应金融体制改革需要的金融法律体系框架。请各分行根据实际情况，做好制定金融法律体系框架的调查研究工作，并将调查研究情况于10月底报送总行。


二、配合人民银行转换职能的需要，进一步加强金融执法监督检查工作。
加强金融监管是人民银行的一项主要职能。总行要求各分行要重视和加强对执法情况的监督检查，建立健全执法监督检查工作制度。1994年金融执法监督检查的重点是：围绕全国金融工作的中心，搞好继续整顿金融秩序，稳步推进金融改革，严格控制信用总量，切实加强金融监管
方面的执法检查；做好新颁布的金融法律、法规、规章贯彻执行情况的监督检查。
各分行要建立定期的金融执法监督检查工作报告制度，每半年要以书面形式向总行报告一次开展金融执法监督检查工作的情况、存在的问题以及建议。今年，总行将在各行检查的基础上，根据实际情况，对分行的金融执法监督检查工作进行抽查。各分行一定要把金融执法监督检查工作
摆到重要的议事日程上，切实加强和改善对执法监督检查工作的领导，改变以往被动的工作方式，深入实际，调查研究，总结经验，不断推动人民银行的依法监管。
三、加强领导，健全机构，做好行政复议工作。
1994年，要进一步做好行政复议工作。各分行要严格依照《中国人民银行行政复议办法》关于“中国人民银行县支行（含县支行）以上各级人民银行，根据工作需要，设立本机关的复议机构或确定专职复议人员”的规定，建立健全行政复议机构，配备专职人员，对行政复议委员会
人员的变动，要及时进行调整和补充。要加强对行政复议人员的培训，充分发挥和调动他们的积极作用。要继续广泛、深入地开展对《行政诉讼法》、《行政复议条例》和《中国人民银行行政复议办法》的学习和宣传工作，使人民银行的工作人员充分了解并自觉依法履行职责，减少行政复
议案件的发生。
四、深入贯彻国务院关于加强政府法制工作的决定，将“二五”普法工作推向高潮。
根据国务院《关于加强政府法制工作的决定》以及人民银行转换职能的需要，要充分重视提高人民银行干部职工的法律意识，增强依法实施人民银行各项职能的自觉性。今年我们要抓紧几部大法和相关法规陆续出台的有利时机，采取各种方式切实抓好法制宣传工作，抓紧培训和学习工
作，使全体干部职工树立起法制观念。各分行要继续抓好“二五”普法工作，专业法学习进展快的，今年就可总结验收。总行确定的湖南、甘肃、四川、云南、广西、深圳、沈阳七个“二五”普法重点联系行，要先行一步，做好“二五”普法总结验收的调查研究和试点工作，制定必要的总
结验收规则、标准和方法，于今年9月底以前报总行。为发挥重点联系行以点代面的作用，上述七个分行要及时将开展这项工作的做法向总行反映，以便总行及时掌握情况，加以推广。
五、积极维护金融秩序和金融机构的合法权益，按时、保质、高效地开展金融法律咨询工作。
在建立社会主义市场经济体制和深入进行金融体制改革的新形势下，金融法律咨询工作越来越重要。我们要在金融法律咨询工作中牢固树立质量第一的观念，要进一步提高法律咨询质量，力争解答准确、清楚，严格依法办事；要配合几部大法的出台，充分运用法律咨询手段，广泛宣传
法律、法规、规章，做好具体条款的解释工作，以保护参与金融活动各方的合法权益，保障金融业的安全运行，保障人民银行对金融机构宏观调控的依法进行，维护金融秩序的稳定。
六、提高干部素质，加强条法干部培训。
金融体制改革作为整个经济体制改革的一个重要组成部分，它的运行、发展都离不开健全的金融法制保障。目前，我们金融条法干部队伍的现状，无论在质量上还是数量上，都不能适应社会主义市场经济和金融体制改革的需要，所以尽快充实金融条法干部队伍，提高金融条法干部的素
质十分重要，总行要求各分行领导要从社会主义市场经济体制的需要出发，配备充实金融条法干部，要充分发挥他们的作用；要采取多种渠道、多种形式，为条法干部创造学习、培训的机会，提高他们的政治、业务素质；要帮助他们解决工作和生活中的实际困难，保持条法干部队伍的相对
稳定，同时要加强检查、督促，把各行的条法工作真正落到实处。



1994年4月29日