新东方败诉给我们的启示

马宁


2003年9月27日，北京市第一中级人民法院一审宣判了一起跨国诉讼案：新东方学校败诉，被判经济赔偿一千万人民币。①由于新东方与本案原告美国ETS、GMAC的纠纷已有数年之久，网上也多有评论，我仅就该案涉及的知识产权问题和给我们的启示谈一下自己的想法，供有兴趣的朋友参考。
（一） 对判决的意见
我基本同意判决对事实的认定，即新东方侵犯了原告的版权和商标权，因为新东方复制发行并出版的行为侵犯了原告的复制权等著作权利，在相关商品上使用“TOEFL"，"GRE"，"GMAT"等文字注册商标也构成侵犯商标权的行为。但对于赔偿数额的计算，由于就现有资料不能得知具体的计算方法，我不知道1000万元的赔偿是如何计算出来的，相信双方肯定会就此出示大量的证据展开辩论。
（二） 我对本案的看法
首先，此件跨国诉讼案，再次反映出国外的知识产权所有人屡用不爽的知识产权策略，即先让国内侵权者培育国内市场，等时机成熟，再以诉讼的方式坐享其成，分享利润。从这一点来说，知识产权只不过是商业游戏的升级，此前的一系列事件（如微软打击盗版，国内DVD厂商被迫交纳专利使用费）早已反映出这一做法，只不过国内的有些商家没有认真领悟别人的知识产权策略，不能做到举一反三而已。本案的特殊性在于试题的版权，我们很多人以前没有意识到试题也可能存在知识产权的问题, 因为出题者大多是国家有关部门，主体的特殊性使得许多人认为试题不存在版权问题。实际上，试题完全具备版权法上的作品特征和要素——独创性及可以有形的被复制。本案提醒我们，国外的TOFEL和GRE等考试在其国内早已被商业化，其情况有别于我国，我们的教育在产业化过程中一定要注意文化的差异性，增将知识产权意识，尊重别人的知识产权，不能仅仅因为与别人达不成许可协议而作为擅自使用别人成果的理由，法律是不成人这种“逻辑”的。
其次，我国加入WTO后，跨国知识产权纠纷会日益增多，这是正常现象，是知识产权意识增强的体现。遇到此类事件，我们不能再让所谓的民族情感冲昏我们的头脑，因为这丝毫无助于解决问题，情感不能代替法律，法律的良心是证据。我们应该利用每一次机会，认真分析对手采取的策略（知识产权策略是商业策略的一部分），为我所用，这样才能够缩短与外国竞争对手的差距。
再次，遇到此类纠纷，采取主动态度。如果认为侵权的可能性较大，就应该主动先停止侵权，收回侵权品，这样法院在计算赔偿数额时很有可能考虑到这一点而减少侵权损害赔偿，更有助于双方达成庭外和解，避免自己在名誉上遭受无形的损失。新东方在这一点上做的不够明智。
（三） 题外话
我们不能完全以诉讼成败论英雄，诉讼只是一种手段，可能意欲达到法律以外的目的，毕竟诉讼也是为商业利益服务的。新东方作为我国英语培训的第一品牌（我个人认为），其地位在短期内很难撼动，并且其与原告有多年的合作经历，原告出于利益考虑，也不可能丢弃这个合作伙伴，最终结果可能是借判决达成另外的商业妥协而已，所以新东方也不必太悲观。我个人的预测是双方会在新的基础上展开新一轮的合作而不是分裂。

（作者单位：上海大学法学院；e-mail: johnson80528@yahoo.com.cn）
后记：由于时间仓促，个人观点可能不成熟，欢迎有兴趣的朋友来信指正。


国务院


国务院关于“十一五”期间各地区单位生产总值能源消耗降低指标计划的批复

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国函〔2006〕94号
各省、自治区、直辖市人民政府，发展改革委、监察部、统计局、能源办：
　　发展改革委《关于报请审批下达〈“十一五”期间各地区单位生产总值能源消耗降低指标计划〉的请示》（发改规划〔2006〕1816号）收悉。现批复如下：
　　一、原则同意《“十一五”期间各地区单位生产总值能源消耗降低指标计划》（以下简称《计划》）。
　　二、“十一五”期间全国单位国内生产总值能源消耗降低20%左右，是《中华人民共和国国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》确定的约束性指标，各省（区、市）人民政府必须严格执行，确保完成《计划》确定的本地区单位生产总值能源消耗降低指标。
　　三、各省（区、市）要将《计划》确定的单位生产总值能源消耗降低指标纳入本地区经济社会发展“十一五”规划和年度计划，并分解落实到各市（地）、县及有关行业和重点企业。要制订具体实施方案，明确责任主体，层层抓好落实。同时，要狠抓节能降耗，调整和优化产业结构，切实把工作着力点放到转变经济增长方式上。
　　四、国务院各有关部门要根据职能分工，加强指导和督促检查，密切跟踪《计划》执行情况。统计局、发展改革委和能源办要制订科学、明确的考核指标体系，每半年向社会公布各省（区、市）单位生产总值能源消耗指标，实事求是评价各省（区、市）节能工作开展情况。同时，要会同监察部对《计划》完成情况进行严肃认真的检查和考核，及时向国务院报告。
　　附件：“十一五”期间各地区单位生产总值能源消耗降低指标计划
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 国　务　院
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○○六年九月十七日



附件：

“十一五”期间各地区单位生产总值
能源消耗降低指标计划

　　一、根据《中华人民共和国国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》提出的单位国内生产总值能源消耗降低目标，制订本计划。
　　二、“十一五”期间，国家对单位国内生产总值能源消耗降低指标实行计划管理，能源消耗基数按2005年统计结果确定。全国单位国内生产总值能源消耗指标从2005年的1.22吨标煤/万元下降到2010年的0.98吨标煤/万元，降幅20%左右。
　　三、单位国内生产总值能源消耗降低指标的地区分解原则是：对“十一五”期间已经自行明确提出降耗20%以上的地区，对其降耗指标予以确认；对降耗指标低于20%或没有提出该指标的地区，在确保实现全国总目标的前提下，综合考虑其发展水平、产业结构、单位生产总值能耗情况、能源消费总量、人均能源消费量、能源自给水平等因素，确定其能耗降低指标（各地区单位生产总值能源消耗降低指标见附表）。
　　四、“十一五”期间节能降耗的主要措施是，调整优化产业结构，严格限制高耗能产业发展，大力开发、推广和应用节能技术，加强能源生产、运输、消费各环节的管理。
　　五、单位国内生产总值能源消耗指标是具有法律效力的约束性指标，各省（区、市）要将其纳入经济社会发展综合评价、绩效考核和政绩考核，并分解落实到各市（地）、县及有关行业和重点企业。
　　六、从2006年开始，统计局、发展改革委和能源办每半年向社会公布全国和各地区单位生产总值能源消耗情况；2008年对本计划执行情况进行中期评估，2010年进行期末考核。评估和考核结果向社会公布。

附表：

“十一五”期间各地区单位生产总值
能源消耗降低指标计划表

地区 2005年基数
（吨标煤/万元） 2010年目标
（吨标煤／万元） 下降幅度（%）
全国 1.22 0.98 20
北京 0.80 0.64 20
天津 1.11 0.89 20
河北 1.96 1.57 20
山西 2.95 2.21 25
内蒙古 2.48 1.86 25
辽宁 1.83 1.46 20
吉林 1.65 1.16 30
黑龙江 1.46 1.17 20
上海 0.88 0.70 20
江苏 0.92 0.74 20
浙江 0.90 0.72 20
安徽 1.21 0.97 20
福建 0.94 0.79 16
江西 1.06 0.85 20
山东 1.28 1.00 22
河南 1.38 1.10 20
湖北 1.51 1.21 20
湖南 1.40 1.12 20
广东 0.79 0.66 16
广西 1.22 1.04 15
海南 0.92 0.81 12
重庆 1.42 1.14 20
四川 1.53 1.22 20
贵州 3.25 2.60 20
云南 1.73 1.44 17
西藏 1.45 1.28 12
陕西 1.48 1.18 20
甘肃 2.26 1.81 20
青海 3.07 2.55 17
宁夏 4.14 3.31 20
新疆 2.11 1.69 20

　　注：各地区单位生产总值能源消耗按2005年不变价格计算。