浅谈执行和解协议中担保条款的效力
朱凯
【案情】申请执行人北安市某银行向北安市人民法院申请执行被执行人李苗苗借款合同纠纷一案，在执行过程中，双方当事人达成和解协议，内容如下：1、被执行人李苗苗应赔偿申请执行人某银行15000元及利息1050元，合计16050元。此款定于2010年2月28日偿还5000元，2010年3月15日偿还10000元，2010年3月31日偿还余款1050元。2、担保人李龙对上述款项自愿承担连带清偿责任，即届时被执行人李苗苗未偿付即由担保人李龙承担清偿义务。
【争议】针对该执行和解协议中担保条款的法律效力，存在着不同的意见。
第一种意见认为，在协议中担保人已明确表示对被执行人应偿还的款项自愿承担清偿义务，故届时被执行人未偿付，人民法院可依照民事诉讼法第212条的规定，直接裁定执行担保人的财产。
第二种意见认为，因为在一方当事人不履行执行和解协议时，对方当事人可以申请法院恢复对原生效法律文书的执行，即和解协议已无效，作为协议中的担保条款应属合同法上的从合同，故担保是无效的，不应追究和解协议中担保人的责任。
【评析】
本案中执行当事人在执行过程中达成和解协议，符合双方自愿原则，合法有效。但是和解协议是存在的担保条款是否有法律效力成为了焦点问题。对以上两种意见，笔者同意第二种意见。
一、执行担保
执行担保是指在执行中，被执行人确实暂时有困难，缺乏偿付能力时，向人民法院提供担保并经申请执行人同意，从而暂缓执行的一种制度。执行担保必须具备如下条件：1、必须是已经进入执行程序的案件；2、执行担保是被执行人或担保人向人民法院提出；3、必须经申请执行人同意；4、执行担保行为必须向人民法院提交担保书或保证书；5、担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。
我国现行法律中有关执行担保的法律规定有《中华人民共和国民事诉讼法》第212条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第268条、第269条、第270条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第84条、第85条。依据相关规定，执行担保成立后，若被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后，仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。
二、执行和解协议
执行和解协议是指在执行过程中，双方当事人自愿达成关于履行执行名义所确定的义务的协议，从而结束执行程序的活动。成立和解协议必须具备的条件是：（1）必须是已经进入执行程序的案件；（2）和解协议必须是由双方当事人自愿平等进行协商而达成的协议；（3）和解协议的内容必须合法；（4）签订和解协议旨在变更人民法院生效法律文书确定的给付内容、给付方式；（5）和解协议一般采用书面形式。
从我国现行的法律规定来看，和解协议是执行中双方当事人就履行其债权债务而订立的一种民事合同。该合同对双方当事人都有约束力，双方都应当遵守，不得违反。而根据《民事诉讼法》第211条第2款的规定，“一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复原生效法律文书的执行。”和解协议的法律效力比较低，当事人可以在签订和解协议后随时翻悔，而不需要承担任何的违约责任。
三、执行和解协议中担保条款的法律效力
1、和解协议中的担保条款不符合执行担保的构成要件。
从以上执行担保的构成要件来看和解协议中签订的担保是担保人向申请执行人作出的承诺，并未向人民法院提供担保，也没有向法院出具担保书或保证书，不符合执行担保的构成要件，故不属于执行担保，不能依照《民事诉讼法》第212条的规定，裁定担保人承担责任。
2、和解协议中的担保条款是否具有法律意义。
和解协议既然称为协议，就应当认为它是一般的民事合同，和解协议中若是有第三人提供担保，就是有条件的增设履行义务的主体，如果被执行人不履行，则担保人应负连带清偿责任。在增设了新的义务主体的协议后，新的义务人就应有条件的承担义务，而不管新的义务人有没有接受强制执行的义务。而实际上，和解协议没有强制执行的保障，和解协议反悔后，只能执行原生效法律文书，即可以理解为和解协议不具备一般的民事合同的效力，不符合民法意义上的主合同、从合同，执行和解协议中的担保条款也就不具有任何的法律效力。
笔者认为，执行和解协议中担保条款的法律效力应理解为，在当事人对执行和解协议反悔的情况，担保人不应承担任何法律责任，即执行和解协议中的担保条款不具有任何法律效力；但是，如果担保人在被执行人不履行执行和解协议的情况下，仍自动履行所谓的担保义务的，那么在履行后就不得反悔，即自动履行后即具有不可变更的法律效力。
黑龙江省北安市人民法院 朱凯 王伟
云南省人民政府办公厅关于转发云南省加强农网还贷资金征收使用管理暂行办法的通知
云南省人民政府办公厅
云南省人民政府办公厅关于转发云南省加强农网还贷资金征收使用管理暂行办法的通知
云政办发〔2008〕6号
各州、市人民政府：
财政部驻云南监察专员办、省发展改革委、省财政厅、省经委、省水利厅和云南电网公司等部门起草的《云南省加强农网还贷资金征收使用管理暂行办法》已经省人民政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
二○○八年一月十七日
云南省加强农网还贷资金征收
使用管理暂行办法
财政部驻云南监察专员办 省发展改革委
省财政厅 省经委 省水利厅 云南电网公司
为进一步加强我省农网还贷资金征收管理使用，保证农网还贷资金及时足额收缴入库，确保我省农村电网建设与改造工程贷款按期还本付息，根据《预算法》、《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）和《财政部关于印发农网还贷资金征收管理使用办法的通知》（财企〔2001〕820号）的相关规定，按照“全省一张网”的战略部署和“足额征收，规范管理”的总体要求，制定本暂行办法。
一、加大征缴力度，确保农网还贷资金及时、足额入库
（一）农网还贷资金是对农网改造贷款“一省多贷”的省、自治区、直辖市（指该省市区的农网改造工程贷款由多个电力企业承贷）电力企业征收的政府性基金，专项用于农村电网改造贷款还本付息。农网还贷资金纳入国家财政预算管理，是国家财政预算收入的组成部分。
（二）农网还贷资金由财政部驻云南监察专员办（以下简称云南专员办）负责执缴入库。
（三）农网还贷资金由云南电网公司和云南水利电力有限公司统一组织征收，各级人民政府和部门均不得重复征收。其中，云南电网公司向其直属供电局及全资、控股和代管的89个县征收农网还贷资金；云南水利电力有限公司负责向水利系统28个县征收农网还贷资金。
（四）云南电网公司、云南水利电力有限公司应在每月终了15日内，按上月实际销售电量向云南专员办足额申报和缴纳农网还贷资金，不得延期缴纳，不得隐瞒、滞留，不得截留、挪用。
（五）云南电网公司和云南水利电力有限公司如延期缴纳农网还贷资金，云南专员办除责令其按期足额缴纳外，应从滞纳之日起，按日加收2‰的滞纳金。
（六）未经国务院和财政部批准，任何单位和个人无权减免农网还贷资金，不得擅自调整资金征收标准，不得擅自扩大社会销售电量的扣除范围。
（七）农网还贷资金按年清算。由云南专员办、省财政厅、云南电网公司和云南水利电力有限公司按照销售电量、征收标准和减免范围进行清算。云南电网公司和云南水利电力有限公司应在次年第一季度内将已征未入库的农网还贷资金一次足额补缴入库。
二、加强预算管理，确保农网还贷资金及时拨付到位
（八）云南电网公司和云南水利电力有限公司必须按照规定编制《农网还贷资金年度使用预算表》，于预算年度前一年10月20日前报云南专员办，云南水利电力有限公司同时报省财政厅。对经批准的农网还贷资金使用预算，由财政部和省财政厅根据农网还贷资金缴库进度办理拨款手续。
三、加强使用管理，确保农网还贷资金专款专用
（九）云南电网公司和云南水利电力有限公司应严格按照批准的预算和财政部门核拨的资金及规定用途安排使用好农网还贷资金。上述两公司若未完成年度入库计划，对云南电网公司系统，上报财政部处理；对云南水利电力有限公司系统，省财政厅将相应调减农网还贷资金收入预算，并扣减当年应返还的农网还贷资金。
（十）农网还贷资金实行专户存储，专款专用。
四、加强监督检查，确保农网还贷资金规范安全有效
（十一）农网还贷资金的征收使用情况接受财政部门监督，纳入审计范围。
（十二）云南专员办、省财政厅、省发展改革委应定期组成联合检查组，对农网还贷资金征收、入库和使用情况进行专项检查。
（十三）对检查中发现的擅自减免、擅自扩大免征范围、虚报实际销售电量、延期缴库以及截留、挤占和挪用农网还贷资金的单位和个人，按照《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）的有关规定处理，并追究相关领导和相关责任人的行政责任。触犯刑法的移送司法机关处理。
五、加强部门配合，共同推进我省农网改造工作
（十四）各相关职能部门要明确职责、齐抓共管，形成监管合力。云南专员办负责农网还贷资金的征收和使用监管；省发展改革委负责农网改造项目的审批管理和对电价执行情况的监管；省财政厅负责省级农网还贷资金的预算管理和资金审核拨付；省经委作为全省电力行政主管部门，负责督促云南电力企业认真执行农网还贷资金相关政策；省水利厅负责督促云南水利电力有限公司认真执行农网还贷资金相关政策。做到足额征收，规范管理。云南专员办应按月向省发展改革委、省经委、省财政厅提供农网还贷资金征收月报，并将农网还贷资金检查处理决定抄送省发展改革委、省经委和省财政厅；省发展改革委应将审批、管理农网改造项目和监督价格执行的相关情况抄送云南专员办、省财政厅；省财政厅在拨付农网还贷资金时，应将相关文件抄送财政专员办、省发展改革委。
（十五）将农网还贷资金的征缴与农网还贷资金的项目审批结合起来，做到奖罚分明，保障应收尽收。对尚未进行农网改造且按实际售电量缴库积极的县（市）电力企业，省发展改革委优先安排农网改造项目；对已经进行了农网改造且按实际售电量缴库积极的县（市）电力企业，在其他政策执行上优先考虑。
执行中若有征收方面的问题，请及时向云南专员办反映；若有项目管理方面的问题，请及时向省发展改革委反映；省水利电力公司系统若有资金拨付和预算管理方面的问题，请及时向省财政厅反映。